İSTİNAF DİLEKÇESİ
İSTİNAF TALEBİNDE BULUNAN (SANIK) :
MÜDAFİİ : Av. …
KARAR TARİHİ / ESAS NO : … Asliye Ceza Mahkemesi, …/… Esas – …/… Karar
SUÇ : Kasten Yaralama
KARAR TARİHİ : …
KARAR : Mahkûmiyet (8 Ay 22 Gün Hapis Cezası – Tekerrür nedeniyle HAGB ve erteleme uygulanmadı)
İSTİNAF MERCİİ : … Bölge Adliye Mahkemesi Ceza Dairesi’ne
İSTİNAF NEDENLERİ
1. İlk Haksız Hareketin Kimden Geldiği Belirlenememiştir
Mahkeme kararında da açıkça belirtildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı sabit değildir. Ceza yargılamasının en temel ilkelerinden biri olan “şüpheden sanık yararlanır” ilkesi gereği, bu durumda müvekkilimin cezalandırılması yerine beraatine karar verilmesi gerekirken, mahkûmiyet hükmü kurulması usul ve yasaya aykırıdır.
Nitekim Yargıtay 3. Ceza Dairesi’nin birçok kararında; “Taraflar arasında karşılıklı kavga olup ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı tespit edilemediğinde, sanık lehine beraat kararı verilmesi gerekir” denilmektedir.
2. Haksız Tahrik İndirimi Yetersiz Uygulanmıştır
Mahkeme, müvekkilimin eylemini haksız tahrik altında işlediğini kabul etmiş, ancak yalnızca 1/4 oranında indirim yapmıştır.
Olayın oluş şekli, tarafların husumet geçmişi, mağdurun davranışları ve kavganın karşılıklı oluşu dikkate alındığında, TCK 29 uyarınca indirim oranının üst sınırdan (%3/4) uygulanması gerekir.
Bu hususta Yargıtay’ın yerleşik içtihatlarında; mağdurun tahrik edici hareketleri nedeniyle çıkan karşılıklı kavgalarda, fail lehine haksız tahrik indiriminin en üst seviyeden uygulanması gerektiği vurgulanmaktadır.
3. Tekerrür Uygulaması Hukuka Aykırıdır
Mahkeme, müvekkilimin geçmiş mahkûmiyetini dikkate alarak tekerrür hükümlerini uygulamış ve bu nedenle HAGB, erteleme ve seçenek yaptırımlara çevirme imkânı tanımamıştır.
Oysa;
- Tekerrüre esas alınan ilamın niteliği, infaz tarihi ve süresinin dolup dolmadığı hususları kararda ayrıntılı şekilde tartışılmamıştır.
- Ayrıca, ölçülülük ilkesi ve müvekkilin kişisel, sosyal ve ekonomik durumu dikkate alınmadan otomatik şekilde tekerrür uygulanması hukuka aykırıdır.
Bu sebeple, tekerrürün uygulanmaması halinde müvekkil hakkında HAGB veya cezanın ertelenmesi gibi daha lehe sonuçlar doğacak, adalet duygusu daha sağlıklı bir şekilde tatmin edilecektir.
4. Cezanın Miktarı Ölçülülük İlkesine Aykırıdır
Taraflar arasında karşılıklı kavga olduğu, olayın aniden geliştiği ve ciddi bir yaralanma neticesi doğmadığı gözetildiğinde, müvekkilime alt sınırdan ceza verilmesi gerekirken, daha ağır bir ceza tayin edilmesi ölçülülük ilkesine aykırıdır.
Yargıtay’ın yerleşik kararlarında da, bu tür karşılıklı kavgalarda alt sınırdan ceza verilmesi gerektiği belirtilmektedir.
SONUÇ VE İSTEM
Yukarıda arz ve izah olunan nedenlerle;
- Müvekkil hakkında verilen mahkûmiyet kararının kaldırılmasına ve BERAATİNE,
- Şayet beraat kararı verilmezse;
- Haksız tahrik indiriminin üst sınırdan (%3/4) uygulanmasına,
- Tekerrür hükümlerinin uygulanmamasına,
- Müvekkil lehine HAGB veya erteleme hükümlerinin uygulanmasına,
- Ölçülülük ilkesi gereği alt sınırdan ceza verilmesine,
karar verilmesini saygılarımla arz ve talep ederim.
Sanık Müdafii
Av. …
